教培机构 | 这些广告违法风险点一定要注意

克日，国家网信办针对某知名网络教育APP存在低俗视频、挑拨早恋内容等突出问题，指导北京市网信办会同属地教育主管部门，依法约谈网站卖力人，责令限期整改，完善信息宁静制度，增强内容审核，切实落实主体责任[1]。随着在线教育的快速生长，教育培训机构因广告违法行为而受随处罚的情形时有发生。最近一段时间内，因受新冠肺炎疫情影响，教育培训行业出现出在线业务繁荣的情形，有评论甚至认为，“疫情的暴发，让在线教育再次站在了风口上”[2]。

陪同着行业生长而来的，是教育培训机构形形色色的广告宣传和推广。对此，教育培训机构有须要深入相识教育培训类广告违法的常见类型和相关处罚的内容、尺度及法式等相关问题，在此基础上增强合规治理，做好风险防控事情。

一、教育培训机构常见广告违法类型《广告法》第三条对于广告作出了原则性要求，即，广告应认真实、正当，以康健的体现形式表达广告内容，切合社会主义精神文明建设和弘扬中华民族优秀传统文化的要求。通过梳理近年来教育培训机构因广告违法行为而受随处罚的案例，笔者注意到，现在教育培训机构广告违法情形主要存在以下几类：（一）虚假宣传基于广告真实性原则，《广告法》第四条进一步划定，广告不得含有虚假或者引人误解的内容，不得欺骗、误导消费者。一些教育培训机构违反前述划定，在其广告中对自身举行了不实宣传，并因此而受随处罚。

例如，某在线科技股份有限公司在其微信民众号中公布含有“××商学院是海内第一家以公司形式在国家相关部门正式挂号注册了的商学院”等广告，被认定为虚假内容，违反了《广告法》第四条的相关划定，因而被责令停止公布违法广告，在相应规模内消除影响，并被吊销营业执照，处以罚款150万元[3]。又如，某在线教育科技有限公司在手机移动端公布含有“别再买假学历！北京有种本科学历叫一年学完，国家认可！”等内容的广告。经观察核实，学员一年学完相关的专业课程后并非取得本科学历，该公司无法发表学历证书，要想取得本科学历还需到场国家的统一考试，故被认为广告内容与实际情况不符，组成虚假广告，被责令停止公布违法广告，并被处以罚款27.93万元[4]。再如，某红色教育服务机构在其网站上使用虚构名称“××市红色××培训中心”，谎称其“隶属于红办，由政府部门主管”，并在广告中宣传当地市委宣传部×××同志、市纪委×××同志、市委党校×××同志为该中心师资气力，还使用其照片做广告宣传。

该行为被认为违反了《广告法》第四条、第九条的划定，因而被责令停止公布违法广告，并被处以罚款75万元[5]。（二）保证性答应除了对于广告真实性的一般性划定外，《广告法》第二十四条对于教育培训类广告作出了专门性划定，其中第（一）项即要求，此类广告不得含有对升学、通过考试、获得学位学历或者及格证书，或者对教育、培训的效果作出昭示或者表示的保证性答应。

实践中，违反前述划定的情形在教育培训类广告中较为多见。例如，某训练中心股份有限公司的相关分公司在通过海报、宣传册/页、微信民众号公布的广告中含有“通过本学习法的训练，到达过目成诵、过耳不忘的效果”、“7天记着学期整册英语单词”、“单词影象效率提升百倍，30小时记着3年单词”、“一目十行 过目成诵”等内容，被认为违反《广告法》的划定，因此被责令停止公布违法广告，并划分被处以处罚款38.6万元和60万元[6]。又如，某教育培训学校在微信民众号及其网上平台上公布“到场××保分班的同学一律签订保分协议，没有进入××中学或××学校，将无条件退还所有用度”等内容，被认为违反了《广告法》的划定，因而被责令停止公布违法广告，并罚款10万元[7]。

再如，某教育信息咨询有限公司在其自行制作的宣传单上公布“××教育学员中考进步率99%”等内容，被认为对培训效果作出昭示的保证性答应，违反了《广告法》的划定，因而被处以罚款5万元[8]。（三）不妥背书《广告法》第二十四条第（二）、（三）项对于教育培训机构在广告宣传中对自身教育、培训水平或资质等的不妥背书行为作出了克制性划定，即，此类广告中不得昭示或者表示有相关考试机构或者其事情人员、考试命题人员到场教育、培训，亦不得使用科研单元、学术机构、教育机构、行业协会、专业人士、受益者的名义或者形象作推荐、证明。实践中，违反前述划定的情形在现在的教育培训类广告中同样并不稀有。

例如，某教育培训中心公布含有“HSK 試験官及び出題.採点資格”的广告（中文意思是“HSK考官以及出题，打分资格”，被认为在广告中昭示其教师团队拥有HSK 考官以及出题和阅卷资格，违反了《广告法》的划定，被责令停止公布违法广告，并处罚款12.12万元[9]。又如，××教育信息咨询有限公司在其微信民众号中公布题为“注意！这些孩子可能要火了！”的宣传内容，其中含有陈××、沈××（均未满十周岁）接受其英语培训服务的相关内容，被认为使用受益人的名义做推荐、证明，并使用不满十周岁的未成年人作为广告代言人，违反了《广告法》的划定，因而被处以罚款10万元[10]。

（四）收益答应一些教育培训机构接纳特许谋划的商业模式，故此类教育培训机构的广告中，有一部门是针对潜在的被特许人暨加盟商的广告，属于招商性（有投资回报预期）广告。凭据《广告法》第二十五条的划定，此类广告应当对可能存在的风险以及风险责任负担有合理提示或者警示，不得对未来效果、收益或者与其相关的情况作出保证性答应，昭示或者表示保本、无风险或者保收益等（国家尚有划定的除外），亦不得使用学术机构、行业协会、专业人士、受益者的名义或者形象作推荐、证明。《商业特许谋划治理条例》第十七条第二款和第二十七条亦划定，特许人在推广、宣传运动中，不得有欺骗、误导的行为，其公布的广告中不得含有宣传被特许人从事特许谋划运动收益的内容；特许人使用广告实施欺骗、误导行为的，依照广告法的有关划定予以处罚。

实践中，有的教育培训机构为了吸引加盟商、扩大市场份额，违反了前述划定，较为常见的是在其招商性广告中举行收益答应。例如，某教育科技股份有限公司在其网站公布含有“×××教育加盟第2年起即可盈利”和“×××高收益、高回报：×××国际英语&×××国际少儿英语第2年起即可盈利，5年的投资回报率40%-50%”等内容的广告，被认为组成在招商等有投资回报预期的服务广告中对未来效果、收益作出保证性答应的违法行为，因此而被处以罚款10万元。又如，某电子商务控股股份有限公司在其官方网站公布了含有其商学课堂一直承袭“为国家造就互联网人才的谋划理念，服务的企业累计凌驾1万家，学员凌驾1000万、中国第一特产电商平台、4万镇4万店4亿粉丝平台市值4仟亿、点购商城的目的一镇一店上市在即、公司现在已经进入D轮融资，市值96个亿，上市在即！店长每月预期收益：约30000-100000元”等内容，被认为未对预期收益内容风险提示，含有虚假内容，违反了《广告法》第二十五条第（一）项等划定，因此被责令停止公布违法广告，并被处以罚款206000元[11]。

（五）违反公序良俗以及损害未成年人身心康健《广告法》第九条第（七）项明确划定，广告不得存在故障社会公共秩序或者违背社会良好风俗的情形，亦不得含有淫秽、色情、赌钱、迷信、恐怖、暴力的内容；第十条划定，广告不得损害未成年人和残疾人的身心康健。参照《国家广播电视总局关于开展广播电视广告专项整治事情的通知》（广电发[2018]48号）第二条的划定，此类违法广告包罗“存在内容低俗、格和谐品位低下问题的广告”和“存在诱使未成年人发生不良行为或者形成不良价值观，损害未成年人身心康健等问题的广告”。

此外，市场羁系总局等十一部门近期公布的《整治虚假违法广告部际联席集会2020年事情要点》（国市监广[2020]39号）进一步要求，“清理整治含有‘软色情’内容等低俗庸俗媚俗广告，依法严肃查处故障社会公共秩序、违背社会良好风俗、造成恶劣社会影响的涉及导向问题的违法广告”。对于上述“低俗”或“不良”的寄义，《广告法》及相关执法法例并未作出进一步的论述。笔者认为，鉴于公序良俗是一项基本的执法原则，《广告法》不须要、也很难对其外延举行展开说明或详细枚举，在实践中应以一般社会民众的认知作为权衡尺度，即，如果一则广告的形式或内容“违背了一般民众认知的社会良好风俗”[12]，就可以被认定为违反了《广告法》第九条第（七）项。同时，此类广告违法行为不仅包罗昭示性情形，也包罗“具有一定的表示性”[13]的情形。

在一些行业中，此类广告违法情形已有先例。例如，某地产开发有限公司在地铁广告中公布包罗“东风十里醉，不如树下学生妹”等内容的广告，被认为极易发生不良解读和低俗表示，造成严重社会影响，违反了《广告法》第三条和第九条的划定，因而被责令停止公布广告，并处罚款80万元[14]。

又如，某实业有限公司通过新浪微博公布含有“苍老师漂洋过海，和你零距离接触，大康健行业中只有百臻堂才气给你这样的时机！”和苍井空佩带红领巾等内容的图文广告，被认为无视社会公序良俗，违背社会良好风俗，违反了《广告法》第九条的划定，因而被责令停止公布违法广告，并处罚款130万元[15]。在教育培训行业中，因违反此类划定而被曝光和处罚的情形现在尚不多见，但本次某知名网络教育APP卖力人被约谈即可能涉嫌违反前述划定，因此值得引起教育培训机构的重视。二、相关处罚内容及尺度对于上述教育培训机构广告违法行为，《广告法》针对差别情形划定了差别的处罚内容和尺度。

针对一般的虚假广告，凭据《广告法》第五十五条之划定，市场监视治理部门可以责令停止公布广告，责令广告主在相应规模内消除影响，处广告用度三倍以上五倍以下的罚款，广告用度无法盘算或者显着偏低的，处二十万元以上一百万元以下的罚款；两年内有三次以上违法行为或者有其他严重情节的，处广告用度五倍以上十倍以下的罚款，广告用度无法盘算或者显着偏低的，处一百万元以上二百万元以下的罚款，可以吊销营业执照，并由广告审查机关打消广告审查批准文件、一年内不受理其广告审查申请。针对违反《广告法》第二十四条对于教育及培训类广告专门性划定、以及第二十五条对于招商性广告专门划定的广告违法行为，包罗上文所述的保证性答应、不妥背书、收益答应等情形，凭据《广告法》第五十八条之划定，市场监视治理部门可以责令停止公布广告，责令广告主在相应规模内消除影响，处广告用度一倍以上三倍以下的罚款，广告用度无法盘算或者显着偏低的，处十万元以上二十万元以下的罚款；情节严重的，处广告用度三倍以上五倍以下的罚款，广告用度无法盘算或者显着偏低的，处二十万元以上一百万元以下的罚款，可以吊销营业执照，并由广告审查机关打消广告审查批准文件、一年内不受理其广告审查申请。针对违反《广告法》第九条、第十条的克制性划定，即上文所述违反公序良俗、损害未成年人身心康健的情形，凭据《广告法》第五十七条之划定，市场监视治理部门可以责令停止公布广告，对广告主处二十万元以上一百万元以下的罚款，情节严重的，并可以吊销营业执照，由广告审查机关打消广告审查批准文件、一年内不受理其广告审查申请。

由此可见，教育培训机构如果涉嫌广告违法行为，不仅面临停止公布广告和高额罚款的风险，情节严重的，还可能面临被吊销营业执照、打消广告审批文件以及限期不被受理广告审查申请的倒霉结果。特别需要指出的是，除了上述行政处罚外，凭据《互联网广告治理暂行措施》《工商行政治理行政处罚信息公示暂行划定》《企业信息公示暂行条例》和《市场监视治理行政处罚法式暂行划定》等相关执法法例的要求，广告行政处罚还应当通过企业信用信息公示系统依法向社会公示。因此，广告违法行为不仅会导致教育培训机构面临行政处罚的风险，还可能因行政处罚公示而进一步导致商誉的减损。三、行政处罚的决议法式凭据《行政处罚法》《市场监视治理行政处罚法式暂行划定》等执法法例的划定，除可以就地作出的行政处罚外，对于一般法式的行政处罚，行政机关应当举行全面、客观、公正的观察，收集有关证据，须要时还可以举行检查。

对此，《广告法》第四十九条亦赋予了市场监视治理部门推行广告监视治理职责时的相关职权，其中包罗对涉嫌从事违法广告运动的场所实施现场检查，询问涉嫌违法当事人及有关人员，对有关单元或者小我私家举行观察，要求涉嫌违法当事人限期提供有关证明文件，查阅、复制与涉嫌违法广告有关的条约、票据、账簿、广告作品和其他有关资料，查封、扣押与涉嫌违法广告直接相关的广告物品、谋划工具、设备等财物等。《互联网广告治理暂行措施》第十九条也作出了与此类似的划定。凭据《行政处罚法》《市场监视治理行政处罚法式暂行划定》等执法法例的划定，在上述观察终结后，对于拟给予行政处罚的案件，办案机构应当将案件质料、行政处罚建议及审核意见报市场监视治理部门卖力人批准，并依法推行见告等法式；行政处罚建议被批准后，市场监视治理部门应当书面见告当事人拟作出行政处罚决议的事实、理由及依据，并见告当事人依法享有陈述权、申辩权。

拟作出的行政处罚属于听证规模的，还应当见告当事人有要求举行听证的权利。市场监视治理部门卖力人将凭据对案件观察终结陈诉、审核意见、当事人陈述和申辩意见或者听证陈诉等的审查情况决议是否作出行政处罚。四、合规建议基于《广告法》对于教育培训类广告的专门性划定，以及教育培训行业可能面向未成年人的特点，教育培训机构应当对其广告的合规性事情予以充实重视，建设健全内部审核及风控机制，对于涉嫌违反《广告法》和《互联网广告治理暂行措施》等相关执法法例的广告内容做到尽早发现和实时处置惩罚。

随着移动互联技术的生长，广告的前言早已不限于传统媒体，以移动应用法式、自媒体等作为平台的新媒体广告已经很是普及。针对这一情况，全国互联网广告监测中心已于2017年9月1日启用，对全国互联网重点网站、搜索引擎、电商平台广告以及移动端APP和微信民众号广告等举行监测检查[16]，通过大数据解决方案来强化羁系。与这一羁系趋势相对应，教育培训机构也可以借助大数据方式来完善自身的广告内核及风控事情，例如，通过相关广告审查软件来对广告内容举行筛查，在此基础上再举行人工核查，从而进一步降低广告合规风险。

如果教育培训机构因涉嫌广告违法而面临市场监视治理部门观察或者约谈，则基于上述对于行政处罚决议法式的梳理，笔者建议其思量以下应对措施：1. 讲明配合的态度《广告法》第五十一条明确划定，对于市场监视治理部门依法行使职权的行为，当事人应当协助、配合，不得拒绝、阻挠。因此，接纳互助而非反抗的态度，将有助于教育培训机构与市场监视治理部门的相同。

2. 努力相同，充实行使陈述和申辩的权利教育培训机构在接到拟作出行政处罚的书面通知后，应当在客观评估相关广告是否违法、违法情节轻重以及罚款金额盘算等的前提下，举行陈述和申辩，并提供相关证据质料，基于事实与执法依据与市场监视治理部门努力相同。3. 对于确实存在违法情形的广告实时举行整改凭据《行政处罚法》第二十七条，主动消除或者减轻违法行为危害结果的，市场监视治理部门应从轻或减轻行政处罚。

4. 在切合听证条件的情况下申请听证《行政处罚法》《市场监视治理行政处罚法式暂行划定》等执法法例均划定，行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决议之前，应当见告当事人有要求举行听证的权利；当事人要求听证的，行政机关应当组织听证。通过听证，当事人有时机与行政机关举行面临面的相同，有助于当事人的陈述和申辩，因此在切合听证条件的情况下，教育培训机构不应轻易放弃听证的时机。5. 如对已经作出的行政处罚不平的，可以思量申请行政复议或者提起行政诉讼。

五、结语移动互联时代给教育培训工业带来了庞大的机缘，而新冠肺炎疫情作为一项偶发因素，进一步刺激了教育培训的工业生长和行业竞争。与之相伴而来的，是教育培训机构各种宣传推广运动的增强，而广告正是其中的一项重点内容。对于教育培训机构而言，既要通过广告提高自身的知名度和美誉度，吸引更多的消费者，又要恪守《广告法》等相关执法法例的要求，真实、正当、康健地输出广告内容，切不行心存荣幸。这既对教育培训机构以及广告谋划者等相关主体的广告设计、制作等提出了挑战，也对教育培训机构的广告合规治理提出了更高的要求。

<摘自LexisNexis律商网《中王法律透视》>。

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